施工企业聘请项目法律顾问的必要性与紧迫性

施工企业主要是指从事房屋建筑、公路、水利、电力、桥梁、矿山等土木工程施工。它包括建筑公司、设备安装公司、建筑装饰工程公司、地基与基础工程公司、土石方工程公司、机械施工公司等。可以说施工企业每年将负责上千万的项目，然而这些成千上万的项目却不一定建立了法律顾问机制，使得项目建设上存在一定的法律隐患。例如项目经理挂靠、工程款拖欠催收、项目部公章使用、送货单签收、劳务用工、表见代理人、垫资、竣工、签证索赔、结算等问题上都存在一定的法律风险。对于企业来讲，懂得防范风险是极其重要的。因为一旦风险发生，往往会花费企业很大的的人力与物力，甚至有时企业还将面临诉讼失败所带来的巨大损失。而针对施工企业聘请项目法律顾问，则会对上述风险起到很好的防范作用，减少企业的损失，保障企业的利益。

 

　　我国《律师法》第26条规定：“律师担任法律顾问的，应当为聘请人就有关法律问题提供意见，草拟、审查法律文书，代理参加诉讼，调解或者仲裁活动，办理聘请人委托的其他法律事务，维护聘请方的合法权益”。针对施工企业，项目法律顾问一般具有以下职能，以下按照工程的不同阶段分别予以简单介绍：

 

　　（一）工程招投标（项目谈判）阶段

 

　　主要内容是审查己方向招标方提交的投标书及其他文件、资料，保证这些文件、资料的合法性与规范性，以避免因其内容或形式上的不合法而导致废标的产生；投投标主体要审查招标书中有关资质的要求，联合体投标的，要着重审查联合体中资质最低的企业的资质。另外，还要注意法律文件中规定的属于无效招投标的情况。

 

　　（二）签约管理阶段

 

　　在公司中标后，配合公司参与合同缔约谈判，并对谈判的实质性内容提出法律建议或意见，防止合同无效的法律风险；协助公司起草、深度审查拟签订的合同文本、补充协议、定质定量分解及设定合同条款，以防止盖帽条款和弹性条款导致的合同履行不确定性带来的法律风险和纠纷；另外，就公司在此阶段的法律事务提供咨询、论证或代表企业与相对方进行沟通、交涉、协调。

 

　　（三）履约管理阶段

 

　　此阶段，主要强调对建设工程施工合同进行有效管理。建设工程施工合同具有标的物特殊，投资数额巨大，合同履行期限长等特点，因此，对施工合同的审查、修改具有很大的作用和意义，一般在审查过程中会对质量、价款、工期这些实质性条款进行严格把关。另外还要注意防止无序、违法分包等情形，应对施工企业合理提示并审查禁止转包的情形。在合同管理方面，法律顾问的主要工作内容有：

 

　　1、对公司项目负责人进行工程建设法律风险交底和合同交底，解答工程合同履行过程中应注意的主要法律风险及预防对策；

 

　　2、协助公司起草、审查、修改履约合同中常用的各种商事合同标准文本，以规范公司签约行为；

 

　　3、就公司在工程建设过程中规范项目部公章的使用提供法律建议或意见，协助公司起草、审查、修改相关项目管理规章制度，防止项目部公章被滥用导致的法律风险；

 

　　4、在合同的履行过程中，造成费用、工期索赔事项的发生时，协助公司收集、完善索赔证据，起草、审查、修改索赔资料及相关法律文书，督促并协助公司按约及时行使索赔权，避免因过期造成权利的丧失；

 

　　5、为公司工程合同的履行、变更、解除、中止（终止）提供法律建议或意见，协助公司起草、审查、修改相关法律文书。

 

　　（四）竣工验收、竣工决算阶段

 

　　在竣工验收、竣工决算阶段的主要工作内容有：

 

　　1、应企业要求参与竣工验收、竣工结算等工作，协助企业起草、审查、修改竣工验收、竣工结算报告、收集完善竣工验收、结算资料。

 

　　2、就工程竣工验收、解散的相关法律问题提供法律建议或意见。

 

　　3、就决算阶段的法律问题和注意事项对企业造价人员、经办人员进行法律培训或专题讲座，以防止无效结算的法律风险。

 

　　4、应企业要求或授权，协助或代表企业参与决算阶段的各种结算谈判、工程会议等，并提供法律建议或意见，防止决算阶段法律风险。

 

　　5、就企业行使工程款优先受偿权的相关法律问题提供法律建议或意见，协助企业起草、审查、修改相关法律文书并代表企业提起权利申请。发包人未按约支付工程款的，积极协助企业依法及时行使工程款优先受偿权，防止此项权利丧失。

 

　　（五）其他职能内容

 

　　1、为公司及工程项目部提供劳资用工法律风险的防范

 

　　（1）领取了解公司及工程项目部劳动合同的订立、履行情况，帮助规范其用工行为，使公司避免因解除劳动合同程序不合法或解除劳动合同条件不合法而引起的风险；

 

　　（2）协助公司及工程项目部预防因劳资管理引起的劳动争议，协助进行进行劳动年审和社会保险登记申报工作，协助公司做好劳动合同的解除和续签工作和劳动合同的终止工作；

 

　　（3）应合理提示公司、项目部的劳动用工责任主体是公司，由项目部或公司雇佣的各类工作人员，一般依法形成劳动关系，不签订劳动合同仍然适用《劳动合同法》关于双倍支付和无固定期限合同的规定。

 

　　2、针对公司管理人员及员工队伍开展法律培训，宣传法制教育

 

　　公司管理人员及员工队伍的政治文化素质教育是企业文化建设的重要内容之一，因为企业项目的顺利开展离不开每一位员工的努力，企业的管理其实是对人的管理。所以通过法律宣传、培训，提高公司管理人员以及员工的法律意识，对企业的发展及项目的顺利进行起到非常重要的作用。

 

　　3、进行知识产权的保护工作，以及商业秘密的维权工作

 

　　知识产权和商业秘密是公司重要的无形资产，一旦被侵犯，其损失是不可估量的。所以对申报专利所需的材料以及流程要进行审查与指导。注意搜集、整理有关侵权的资料及证据，一旦发现侵权现象，应及时出面制止侵权行为。同时将商业秘密与法律规定相结合，采取适当措施，保护项目建设中的商业秘密不被他人非法获取并滥用。

 

　　4、代理企业各类诉讼（仲裁）案件

 

　　代理企业参加各类诉讼、仲裁、复议、申诉、投诉、调解、听证、执行活动以及其它专项事务代理或刑事代理。

 

　　二、项目法律顾问通过行使上述职能，对企业的发展及项目的进行起到重要作用，主要体现以下几点：

 

　　（一）防范企业风险的作用

 

　　企业在生产经营过程中，风险总是不可避免的，施工企业遇到的风险更大、更多，若想将风险降到最低或者直接规避法律风险，法律顾问的帮助则是必不可少的。法律顾问具有专业的法律知识以及丰富的法律经验，对企业的潜在风险有着更加全面及深刻的认识，从而可以直接为企业提供法律帮助，降低及避免企业所面临的法律风险。例如参照上述职能，法律顾问可以通过事前对合同仔细审核、提供法律意见、及时提醒企业存在的潜在风险等方式，帮助企业减小和避免法律风险。

 

　　（二）解决项目纠纷的作用

 

　　首先法律顾问通过要加强企业管理人员以及员工法律思维的培养、法律知识的培训等方式，提高了企业员工的法律素养，使得企业内部员工可以和平有序的完成施工项目，有效的减少了纠纷的产生。其次法律顾问通过参与合同起草、审查合同条文、参加合同谈判、监督合同履行等方式，提前防范了企业合同风险，也有效的避免了纠纷的产生。同时法律顾问还可以通过指导企业建立健全各项生

 

　　产经营制度，帮助企业及时收集保存对外经营证据，从而在今后处理纠纷时使企业处于有利的地位，即便日后发生纠纷也使企业处于有利地位，促进纠纷的解决。另外企业顾问还可以通过出具“法律意见书”，帮助企业协调与其他单位的矛盾纠纷，减少了纠纷的发生。

 

　　（三）减少企业损失的作用

 

　　首先法律顾问可以通过规范项目来避免企业的损失。一个项目要合理的运作，健康的发展，就需要有规范化的管理方式。法律顾问能够利用专业知识来规范项目的章程、合同管理机制等问题。在项目建设过程中，通过规范项目管理工作、健全项目内部的风险防范机制等有效措施，来避免员工或其他人员利用项目制度的漏洞来损害项目的利益，从而使项目有序健康的进行，避免企业遭受意外损失，保障了企业的合法利益。

 

　　其次法律顾问可以通过专业知识帮助企业避免法律圈套，减少和避免企业损失。在市场经济，利益的驱动下，总有一些人会利用法律漏洞，设置法律圈套，从而谋取非法利益。企业经营、管理人员碰到任何法律问题时均可以向企业法律顾问进行咨询，在必要时还可以直接委托法律顾问处理相关事项。法律顾问的指导与帮助，促使企业可以及时发现“法律陷阱”，避免企业损失。

 

　　（四）降低项目成本的作用

 

　　依据上述内容法律顾问能够有效的帮助企业防范危险，减少损失。有了法律顾问的帮助，会降低企业的诉讼几率，确保项目健康顺利的进行，这都大大节省了项目建设的成本。在实践中有许多企业的管理者认为聘用法律顾问会增加项目成本，于是抱着侥幸心理不去聘请法律顾问，这种想法其实是很不明智的。因为一旦风险发生，其造成的经济损失反而会远远超出聘用法律顾问的支出。

 

　　（五）利于企业发展的作用

 

　　首先在企业的管理过程中，一些企业负责人时常会碰到一些有关“人情关系”的业务，例如其他企业或个人通过人情关系向企业借款或要求企业出具担保等，面对这些请求，负责人碍于情面很难回避，于是给企业带来了很大的隐患。法律顾问的存在可以有效的避免上述情形的发生，因为法律顾问法律顾问作为企业的法律事项代言人。在企业遇到各种刁难和麻烦时，不仅可以为企业提供法律依据，而且可以直接为企业出面处理，有效解决了企业负责人不愿直接会见当事人的情形，有利于企业的健康发展。

 

　　其次知识产权及商业秘密的保护对企业健康的发展也至关重要，聘请项目法律顾问则可通过审查申报专利所需的材料、指导专利申报流程等手段有效的防止其他企业或个人对企业“无形资产”的侵犯，并可以通过法律措施对企业的商业秘密提供全面的保护。

 

　　（六）保障项目顺利进行的作用

 

　　首先施工企业在工程实施的过程中，经常会遇到一些“不法行为”，这些不法行为一般来自于业主及地方政府，法律顾问作为国家承认的企业内部的司法人员，在于业主或政府部门谈判时，会起到一种“震慑”作用，使得对方不敢提出无理及非法要求，维护了企业的合法权益，保证了施工项目的顺利进行。其次通过法律顾问的施工项目进行法律上的监督及管理，极大的保障了施工项目的质量安全，避免了施工项目可能存在的隐患，保证了施工项目健康、正常的运转。

 

　　同时项目法律顾问在人力资源关系、企业改制、投资、担保等方面也都起着重要的作用，在此就不详细列举。

 

　　总而言之施工企业应充分重视项目法律顾问的作用，积极聘请及配合项目法律顾问，使施工企业健康发展，施工项目有序进行。项目法律顾问则应全力协助企业依法决策、依法经营管理，运用法律技能依法维护企业的合法权益，避免企业因法律意识不强而遭受经济损失。二者相互配合，最终使得企业的利益得到最大化。

 

　　参考文献：

 

　　【1】张艳丽，企业法律顾问在企业防范法律风险中的作用[J]，法制博览，2012

 

　　【2】张超魁，企业法律顾问在建筑施工企业中的作用[J],法律平台，2011

 

　　【3】羿克，权俭，梁强，论大中型项目法律顾问的作用、现状与职能[N],今传媒，2011

 

（作者：张国印 北京市盈科律师事务所）